A Kraken vai ao Congresso para defender a regulamentação de criptoativos

A Kraken testemunha perante o Congresso para impulsionar uma regulamentação eficaz de criptoativos. Testemunho do Diretor Jurídico Marco Santori ao Histórico Subcomité Conjunto da Câmara dos Representantes para os Serviços Financeiros e Agricultura.

Testemunho de 

Marco Santori, Diretor Jurídico, Kraken 

Perante o 

Subcomité da Comissão de Serviços Financeiros da Câmara dos Representantes dos EUA para Ativos Digitais, Tecnologia Financeira e Inclusão e o

Subcomité da Comissão de Agricultura da Câmara dos Representantes dos EUA para Mercados de Commodities, Ativos Digitais e Desenvolvimento Rural

“O Futuro dos Ativos Digitais: Identificar as Lacunas Regulatórias na Estrutura do Mercado de Ativos Digitais”

quarta-feira, 10 de maio de 2023, 9h30

 

Presidente Hill, Presidente Johnson, Membro de Ranking Lynch, Membro de Ranking Caraveo e membros dos subcomités: 

 

Obrigado pela oportunidade de testemunhar perante vocês hoje.  

O meu nome é Marco Santori. Sou o Diretor Jurídico da Payward, Inc. d/b/a Kraken (Kraken). Supervisiono todos os assuntos legais, regulatórios e de política que afetam as operações comerciais globais da Kraken. Nesta função, gerencio mais de 50 advogados e profissionais em todo o mundo com experiência profunda e diversificada nos setores público e privado. 

Fui um dos primeiros advogados a praticar na área da regulamentação de ativos digitais. Aconselho clientes neste ecossistema há mais de uma década — quase desde que as blockchains foram inventadas. Sinto-me honrado por comparecer hoje perante esta audiência conjunta do subcomité. Esta cooperação entre comités e entre partidos demonstra tanto a vontade quanto a capacidade do Congresso para aprovar leis eficazes para a indústria de ativos digitais. A ação do Congresso é fundamental para que os Estados Unidos acompanhem o ritmo, à medida que outras economias líderes em todo o mundo avançam com estruturas para mercados de ativos digitais que protegem os consumidores e apoiam a inovação.

Estamos num ponto crucial no desenvolvimento da política de ativos digitais dos EUA. Internamente, na ausência de uma lei federal clara, um conjunto de legislações estaduais está a avançar para colmatar lacunas na proteção do consumidor. No exterior, estão a ser desenvolvidas novas estruturas regulatórias adequadas ao propósito, desviando a inovação e o interesse do consumidor americano dos Estados Unidos. Agora é a hora de o Congresso agir.

O meu testemunho foca-se em três tópicos principais: 

1. A abordagem da Kraken à gestão de riscos, segurança e proteção do cliente 
2. Lacunas atuais nas regras dos EUA que podem ser abordadas pelo Congresso
3. Avanços legislativos e regulatórios noutras economias desenvolvidas

I. O NOSSO NEGÓCIO GLOBAL FOI CONCEBIDO PARA APOIAR MERCADOS DE ATIVOS DIGITAIS SEGUROS E EFICIENTES

A Kraken foi fundada em São Francisco em 2011. Desde então, crescemos de forma constante para nos tornarmos um negócio de ativos digitais diversificado e global, servindo mais de 10 milhões de clientes em todo o mundo. A nossa missão é acelerar a adoção de criptomoedas para que o mundo possa alcançar liberdade e inclusão financeiras. Esforçamo-nos continuamente para oferecer a plataforma de execução mais segura e transparente, a maior liquidez e a melhor experiência de utilizador nos nossos mercados. 

O valor social dos ativos digitais estende-se muito além das remessas e está a mudar a forma como conduzimos negócios globalmente. Novos e entusiasmantes casos de uso incluem verificação de identidade, armazenamento de registos médicos, crowdfunding e empréstimos peer-to-peer. Os ativos digitais capacitam as pessoas com novas formas de transacionar de forma sem fronteiras, em tempo real e justa. As aplicações descentralizadas não discriminam e não podem discriminar com base na raça, género, cidadania ou estatuto socioeconómico. Todos participam sob as mesmas regras e benefícios associados.

A Kraken tem uma equipa de mais de 2.000 profissionais que operam em regime de trabalho remoto prioritário. Hoje, a nossa equipa abrange o globo em mais de 60 países. Colaboramos e avançamos a nossa missão através de um ambiente virtual com ideias e contribuições de uma vasta gama de geografias, formações profissionais, culturas, etnias e pontos de vista. A nossa diversidade é uma força competitiva. Isso alinha-nos com a natureza global 24/7/365 dos nossos mercados e com a comunidade dinâmica de clientes e inovadores que servimos. 

A governação, incluindo a gestão de conflitos de interesse, é central para o nosso modelo operacional. Beneficiamos de conselhos experientes na nossa holding e subsidiárias que reúnem uma profunda experiência nos setores público e privado.

A Kraken oferece uma gama diversificada de produtos e serviços.

Fornecemos produtos e serviços a clientes de retalho e institucionais que apoiam componentes chave em toda a cadeia de valor do mercado de ativos digitais. Estes incluem: 

• Negociação - Oferecemos negociação no mercado spot, um mercado NFT de custódia e futuros em jurisdições elegíveis.
• Serviços de índice - Operamos o negócio líder mundial de índices de ativos digitais através do nosso fornecedor de índices regulado, CF Benchmarks, uma das nossas empresas sediadas no Reino Unido. A CF Benchmarks está registada e supervisionada pela Autoridade de Conduta Financeira (FCA) do Reino Unido. Os nossos clientes de índices incluem algumas das maiores bolsas globais, gestores de ativos e outros participantes institucionais do mercado.
• Staking - A Kraken oferece a clientes em jurisdições elegíveis a capacidade de usar os seus ativos para proteger redes blockchain de prova de participação, contribuindo para a força e segurança dos ecossistemas de ativos digitais. Ao fornecer estes serviços em escala, permitimos que indivíduos com menores quantidades de tokens participem nestas importantes funções de governação onde, de outra forma, não conseguiriam.

• Kraken Bank - O Kraken Bank, uma das nossas empresas nos EUA, é fretado como uma Instituição Depositária de Propósito Especial (SPDI) e supervisionado pela Divisão Bancária de Wyoming. O fretamento SPDI tem duas características inovadoras: primeiro, proíbe o banco de conceder empréstimos; segundo, todos os depósitos devem ser garantidos 1:1 por ativos altamente líquidos.

A segurança é fundamental para a nossa cultura. 

A Kraken é consistentemente nomeada um dos locais mais seguros para comprar e vender ativos digitais devido à nossa segurança robusta para os ativos dos clientes. Adotamos uma abordagem abrangente para proteger os nossos sistemas e os nossos clientes de atores maliciosos:

• A Kraken utiliza camadas de verificação de identidade e salvaguardas de prevenção de fraude para combater o roubo de identidade, a evasão de sanções e o branqueamento de capitais. Os utilizadores da plataforma são identificados em conformidade com os padrões Know Your Customer (KYC) e Anti-Money Laundering (AML) que são equivalentes aos utilizados por bancos e outras instituições financeiras.  
• Os nossos robustos controlos AML incluem monitorização de transações, análise de blockchain, investigação e relatórios de atividades suspeitas (SARs). 
• Reportamos proativamente atividades suspeitas às autoridades. Também trabalhamos em estreita colaboração com as autoridades para melhorar os nossos relatórios e realizar uma partilha proativa de informações bidirecional.
• Realizamos investigações abrangentes em resposta a pedidos das autoridades e outras referências.
• Investimos recursos significativos na construção e atualização de ferramentas e recursos educacionais para ajudar os nossos membros da equipa e clientes a identificar sinais comuns de alerta de fraude e capacitar os nossos clientes como a primeira linha de defesa. 
• Operamos uma equipa de envolvimento do cliente líder na indústria, que oferece suporte telefónico 24 horas por dia, 7 dias por semana, bem como chat aberto, redes sociais e suporte por ticket para ajudar os nossos clientes a negociar ativos digitais com segurança.

Investimos fortemente no envolvimento regulatório e na conformidade.

À medida que as jurisdições desenvolvem novas regras para as operações de ativos digitais, envolvemo-nos com reguladores globalmente para servir os clientes de forma conforme. Atualmente, detemos uma série de registos, licenças, autorizações e aprovações em todo o mundo. Nos Estados Unidos, a Kraken mantém um registo como Money Services Business junto da FinCEN e detém licenças de transmissor de dinheiro. O Kraken Bank é supervisionado pela Divisão Bancária de Wyoming sob um fretamento SPDI. Também detemos licenças e registos no Reino Unido, União Europeia, Canadá e Austrália, entre outros mercados desenvolvidos e emergentes. 

A Kraken está empenhada em apoiar os legisladores aqui nos EUA e em todo o mundo para implementar regras domésticas eficazes e uma estrutura regulatória internacional coerente para os mercados de ativos digitais. 

II. AS LACUNAS NA REGULAMENTAÇÃO DOS EUA EXIGEM A AÇÃO DO CONGRESSO PARA REGULAR EFICAZMENTE OS MERCADOS DE ATIVOS DIGITAIS 

Existe um precedente para a cooperação eficaz entre estes comités e entre a SEC e a CFTC para desenvolver e implementar regras adaptadas para a regulamentação do mercado. Por exemplo, a criação estatutária e regulatória de Swap Execution Facilities (SEFs) considerou as diferentes dinâmicas de mercado e liquidez, estrutura de produto e protocolos de negociação dos mercados de swaps e dos seus locais de negociação em relação a outros mercados de valores mobiliários e derivados. Isso foi possível porque o Congresso forneceu um roteiro claro para a cooperação interinstitucional na regulamentação de swaps através da Lei Dodd-Frank. 

Conforme descrito abaixo, existem lacunas na regulamentação dos EUA que podem ser resolvidas com um mandato claro do Congresso que irá: 

1. Estabelecer um padrão funcional e um processo para traçar linhas jurisdicionais claras;
2. Criar um caminho viável para regular as bolsas centralizadas de ativos digitais onde a jurisdição da SEC foi definida pelo Congresso; 
3. Expandir a autoridade da CFTC para regular os mercados spot e as bolsas de ativos digitais;
4. Exigir a cooperação interinstitucional para facilitar a supervisão coordenada sobre ativos digitais e bolsas centralizadas; e 
5. Definir acordos de transição para minimizar a perturbação do mercado e proteger os investidores de retalho.

A ação do Congresso é necessária para resolver as lacunas regulatórias.

1. Estabelecer um padrão funcional e um processo para traçar linhas jurisdicionais claras

A Kraken tem um processo robusto para rever os ativos antes de os suportar na nossa plataforma. Este processo inclui avaliações abrangentes de risco, económicas e legais. A Kraken não disponibiliza ativos que se enquadrem em qualquer definição de valor mobiliário nos EUA. Alguns ativos digitais são claramente commodities e outros não. A nossa indústria precisa de uma linha clara e de um processo transparente para fornecer ao mercado segurança jurídica para o número considerável de ativos intermédios. 

Um objetivo fundamental das leis de valores mobiliários dos EUA é fornecer ao público informações verdadeiras sobre riscos materiais que possam afetar o seu investimento, capacitando assim os cidadãos a tomar as suas próprias decisões. Os requisitos e padrões de divulgação para valores mobiliários tradicionais sob a Securities Act de 1933 não funcionam bem para ativos digitais. Por exemplo, o que é informação “material” relacionada com uma empresa de capital aberto é provável que seja muito diferente do que é material para um ativo descentralizado baseado em blockchain. O valor de um ativo digital — ao contrário do valor de ações e obrigações — muitas vezes não depende das operações ou da condição financeira do emissor. Forçar os ativos digitais para o regime de divulgação corporativa existente priva os consumidores das informações mais valiosas, ao mesmo tempo que os sobrecarrega com as menos valiosas. 

2. Criar um caminho viável para regular as bolsas centralizadas de ativos digitais onde a jurisdição da SEC foi definida pelo Congresso

As plataformas de negociação de ativos digitais não podem ser reguladas como Bolsas Nacionais de Valores Mobiliários (NSEs).  

Evidências extensas no registo público ilustram as barreiras práticas ao registo de NSE para plataformas de ativos digitais, incluindo: 

• As plataformas de negociação de ativos digitais interagem diretamente com clientes de retalho. As bolsas nacionais de valores mobiliários, pelo contrário, permitem apenas a participação de corretores-negociantes. 
• As bolsas de valores mobiliários não estão configuradas para negociação global, 24 horas por dia, 7 dias por semana. As ações nas NSEs são negociadas apenas durante o horário normal de mercado. Os ativos digitais são negociados 24 horas por dia, 7 dias por semana, sem pressões sobre o preço ou volume criadas pelos horários de abertura e fecho. Os preços e volumes de ativos digitais estão sujeitos às forças do mercado em todos os momentos.
• As bolsas de valores mobiliários dos EUA fazem parte de um Sistema de Mercado Nacional (NMS) e negociam exclusivamente valores mobiliários NMS. As plataformas de ativos digitais negociam uma variedade de ativos que cairão sob a jurisdição da CFTC, como Bitcoin (BTC), Ethereum (ETH) e outras commodities de ativos digitais. 

As plataformas de negociação de ativos digitais não podem atualmente ser reguladas como Sistemas de Negociação Alternativos (ATSs) sem modificações.

Os ATSs registados na SEC funcionam como bolsas, mas são regulados pela FINRA e pela SEC como corretores-negociantes. Atualmente, existem muito poucos corretores-negociantes, e ainda menos ATSs, que estão registados na FINRA para negociar ativos digitais. Estes ATSs estão atualmente autorizados apenas a negociar ativos digitais que são valores mobiliários. Na visão atual da SEC, os ATSs não podem negociar não-valores mobiliários, como BTC, ETH ou stablecoins.

Hoje, qualquer plataforma de negociação de ativos digitais que esteja registada como um ATS teria de parar imediatamente de negociar todos os ativos digitais que atualmente negoceia, seja pela teoria da SEC de que tais ativos são valores mobiliários não registados, ou porque tais ativos não são valores mobiliários. Isso criaria uma perturbação significativa no mercado. Por exemplo, BTC e ETH, que são commodities, representam 60% da capitalização de mercado de ativos digitais. 

Os ativos digitais são detidos, negociados, custodiados e liquidados de uma forma diferente dos valores mobiliários de ações. Nenhum ATS ou outro corretor-negociante está atualmente autorizado a custodiar ativos digitais de clientes, o que é vital para negociar ativos digitais de forma suave e segura num ATS. 

Para resolver estas lacunas, o Congresso pode criar uma nova categoria de registo para mercados centralizados de ativos digitais que: 

• Permaneça aberta à participação direta de retalho, como os ATSs, e não se limite a requisitos de que os clientes sejam corretores-negociantes registados (como acontece com as NSEs).  
• Reduza o atrito, estando aberta à negociação de ativos digitais não-valores mobiliários (como BTC, ETH ou stablecoins) lado a lado com ativos digitais que são determinados como valores mobiliários. 
• Tenha um livro de regras que tenha sido revisto e aprovado pela SEC ou CFTC.

3. Expandir a jurisdição da CFTC para regular os mercados spot e as bolsas de ativos digitais

Medidos pelo valor de mercado, a maioria dos ativos digitais são commodities nos EUA. A CFTC carece atualmente de autoridade estatutária para desenvolver uma estrutura regulatória abrangente para os mercados spot de commodities digitais. A CFTC tem um histórico de sucesso na regulação dos mercados de futuros de ativos digitais, que desempenham um papel integral num mercado spot saudável e funcional. A Commodity Exchange Act (CEA) deve ser alterada para capacitar a CFTC a regular os mercados spot de ativos digitais, além de policiar fraudes e manipulações, e também deve fornecer uma estrutura de registo viável para mercados centralizados de ativos digitais. 

4. Exigir a cooperação interinstitucional para facilitar a supervisão coordenada sobre ativos digitais e bolsas centralizadas 

Com linhas jurisdicionais claras traçadas, as plataformas de ativos digitais reguladas devem ter um caminho claro para o registo na CFTC e na SEC. Cada agência, quando apropriado, deve ter autoridade de inspeção e exame sobre plataformas que disponibilizam ativos digitais para negociação. Isso é consistente com a abordagem adotada para a regulamentação de swaps. Por exemplo, uma instalação de negociação para swaps pode ser simultaneamente registada como Swap Execution Facility (SEF) junto da CFTC, e como Security-Based Swap Execution Facility junto da SEC. Tal como acontece com as SEFs, as entidades que estão registadas junto de um regulador devem ter um processo de registo abreviado junto do outro regulador. As Comissões também devem ser autorizadas a encaminhar condutas potencialmente violadoras uma à outra para aplicação da lei e partilhar dados. As regras sobre a integridade do mercado devem ser desenvolvidas conjuntamente pela CFTC e pela SEC para aplicação consistente. 

5. Definir acordos de transição para minimizar a perturbação do mercado e proteger os investidores de retalho

A criação de novas plataformas de negociação reguladas, a alocação de jurisdição e o estabelecimento de mecanismos interinstitucionais de cooperação levarão tempo. Até que estes novos mecanismos possam ser firmemente estabelecidos, devem ser implementados acordos de transição para permitir que os mercados de ativos digitais continuem a operar com perturbação mínima e com o menor dano possível para os investidores de retalho. 

A SEC tem o poder de conceder alívio condicional temporário dos requisitos da Exchange Act às plataformas. Por exemplo, a SEC forneceu amplas isenções das regras tradicionais do mercado de valores mobiliários que considerou não serem compatíveis com os swaps baseados em valores mobiliários. Tal alívio isentivo pode ser condicionado ao cumprimento de certos requisitos pelas plataformas de ativos digitais, como manter e aplicar regras sobre integridade do mercado, custódia e conflitos de interesse. Tal alívio condicional permitiria a transição ordenada para mercados de ativos digitais regulados, sem comprometer a proteção do investidor.

III. MERCADOS DESENVOLVIDOS EM TODO O MUNDO ESTÃO A AVANÇAR COM REGULAMENTAÇÃO EFICAZ

As regras tradicionais estão a ser adaptadas para criar uma regulamentação eficaz. 

Os mercados de ativos digitais são naturalmente globais. Muitas jurisdições, incluindo a maioria das nações do G20, finalizaram, estão a progredir ou sinalizaram a sua intenção de criar uma nova estrutura regulatória para os mercados de ativos digitais. 

Na UE, o Regulamento de Mercados de Criptoativos (MiCA) combinou os componentes mais eficazes da regulamentação tradicional do mercado e aplicou-os de forma personalizada para criar uma estrutura abrangente e eficaz para os ativos digitais.  O MiCA inclui uma estrutura de licenciamento para realizar atividades específicas (por exemplo, emissão, corretagem, custódia, troca), prescreve acordos de governação, exige requisitos uniformes de transparência e divulgação, e aborda conflitos de interesse, entre muitos outros elementos fundamentais da regulamentação do mercado. Os legisladores da UE definiram amplamente os tokens como “criptoativos” em vez de tentar aplicar definições tradicionais a todo o mercado. O MiCA estabelece medidas de transição claras para evitar a perturbação do mercado. 

O Reino Unido também está a alterar as estruturas de serviços financeiros existentes para refletir as características e oportunidades únicas dos ativos digitais. A recente consulta do Tesouro de Sua Majestade baseia-se na ambição do governo do Reino Unido de criar um centro global para estes mercados dentro de um perímetro regulatório eficaz. 

Outros mercados desenvolvidos como Singapura e Suíça também finalizaram componentes fundamentais das suas estruturas de ativos digitais e continuam a avançar com outras regras para desenvolver uma estrutura mais abrangente. Canadá, Austrália, Hong Kong e Coreia do Sul estão em várias fases dos seus processos legislativos e regulatórios. 

À semelhança de outros setores de serviços financeiros, acreditamos que negócios e atividades de ativos digitais responsáveis e bem-sucedidos serão atraídos para jurisdições com estruturas regulatórias eficazes e claras que permitam a inovadores, mercados e investidores planear, construir e competir em condições regulatórias equitativas. 

Os mercados globais precisam de uma estrutura internacional coerente para a regulamentação.  

Os organismos de normalização internacionais e outras organizações multilaterais estão a trabalhar para alcançar a consistência global das estruturas regulatórias, o que é fundamental para garantir a proteção do cliente em mercados de ativos digitais altamente móveis. 

Exemplos incluem: 

• Impostos - A Organização para a Cooperação e Desenvolvimento Económico (OCDE) desenvolveu o Crypto Asset Reporting Framework (CARF) em 2022, que visa trazer maior harmonização das regulamentações fiscais para as transações de ativos digitais globalmente.
• Anti-branqueamento de capitais - O Grupo de Ação Financeira (GAFI) atualizou a sua “Regra de Viagem” em 2022, que estende os requisitos chave de AML/KYC a ativos virtuais e fornecedores de ativos virtuais. 
• Requisitos prudenciais - O Comité de Basileia para a Supervisão Bancária (BCBS) emitiu as suas orientações sobre os padrões prudenciais para a exposição dos bancos a criptoativos. À medida que a regulamentação do mercado de ativos digitais se fortalece, esperamos que as regras de capital evoluam em conformidade.
• Estabilidade financeira - O Conselho de Estabilidade Financeira (FSB) tem coordenado o trabalho das autoridades financeiras nacionais e de outros organismos de normalização internacionais. O FSB publicou uma consulta em outubro de 2022 sobre regulamentação, supervisão e fiscalização de atividades e mercados de criptoativos com recomendações a seguir este ano. 
• Regulamentação do mercado - Somos encorajados pelo trabalho da Organização Internacional das Comissões de Valores Mobiliários (IOSCO) para desenvolver padrões globais específicos para a regulamentação do mercado de ativos digitais e bolsas de ativos digitais. A CFTC e a SEC devem continuar a trabalhar com os seus pares de mercados desenvolvidos e emergentes para estabelecer um sistema coerente de regulamentação dos mercados de ativos digitais. Estes mercados transcendem fronteiras de novas formas em relação aos mercados legados. Diferentes jurisdições com diferentes sistemas políticos, legais e regulatórios subjacentes seguirão caminhos diferentes para regular os ativos digitais, mas ainda podem alinhar-se em resultados comuns.

Conclusão 

Nós, na Kraken, em parceria com a nossa comunidade de inovadores, clientes, pares e organismos da indústria, continuaremos a apoiar os nossos legisladores dos EUA na aprovação de regras eficazes que permitirão que os ativos digitais prosperem nos EUA. 

Forçar esta tecnologia e uma classe de ativos global em crescimento para as regras de valores mobiliários existentes nos EUA sem modificações simplesmente não funciona. Partilhamos preocupações relativamente às consequências domésticas e internacionais desta abordagem, à medida que vemos outras economias desenvolvidas a avançar com legislação e regulamentação eficazes para os ativos digitais. Podemos aprender com os nossos sucessos passados em trazer mercados sob supervisão cooperativa da CFTC e da SEC.  

Antes da Kraken, Marco foi Diretor Jurídico da Blockchain.com, bem como Sócio na Cooley LLP e na Pillsbury Winthrop, onde aconselhou bancos, corretores-negociantes e empresas de tecnologia financeira que faziam novos e entusiasmantes usos da tecnologia de registo distribuído. Marco é um autor do Whitepaper do Projeto SAFT, um esforço de autorregulação para abordar as ofertas iniciais de moedas. Serviu como consultor do Fundo Monetário Internacional, Embaixador Blockchain do Estado de Delaware, e foi o primeiro Presidente do Comité de Assuntos Regulatórios da Bitcoin Foundation. 

Sobre a Kraken

A Kraken é uma das plataformas de ativos digitais mais antigas do mundo. Globalmente, os clientes da Kraken negoceiam mais de 200 ativos digitais e 8 moedas nacionais diferentes, incluindo GBP, EUR, USD, CAD, JPY, CHF, AUD e AED.

A Kraken, com mais de 2.000 colaboradores, foi fundada em 2011 e foi uma das primeiras exchanges a oferecer negociação spot com margem, leilões de parachain, staking, derivados regulados e serviços de índice. Em 2022, lançou um marketplace de NFT custodial. A Kraken é confiada por mais de 9 milhões de traders e instituições em todo o mundo e oferece suporte online profissional e ininterrupto. A Kraken foi a primeira empresa a realizar uma auditoria de Prova de Reservas e, desde então, comprometeu-se a realizar a Prova de Reservas semestralmente.

A Kraken é apoiada por investidores, incluindo Tribe Capital, SkyBridge, Hummingbird Ventures, Blockchain Capital, Digital Currency Group, entre outros.

Os mercados da Kraken podem ser monitorizados e negociados através das aplicações Kraken iOS e Android, e através das aplicações Cryptowatch iOS, Android e Desktop.

Para mais informações sobre a Kraken, visite www.kraken.com.

 

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