Kraken se dirige al Congreso para abogar por la regulación de las criptomonedas

Kraken testifica ante el Congreso para impulsar una regulación efectiva de las criptomonedas. Testimonio del Director Jurídico Marco Santori ante el Subcomité Conjunto Histórico de Servicios Financieros y Agricultura de la Cámara de Representantes.

Testimonio de 

Marco Santori, Director Jurídico, Kraken 

Ante el 

Subcomité de Activos Digitales, Tecnología Financiera e Inclusión del Comité de Servicios Financieros de la Cámara de Representantes de EE. UU. y el

Subcomité de Mercados de Productos Básicos, Activos Digitales y Desarrollo Rural del Comité de Agricultura de la Cámara de Representantes de EE. UU.

“El futuro de los activos digitales: Identificación de las lagunas regulatorias en la estructura del mercado de activos digitales”

miércoles, 10 de mayo de 2023, 9:30 a. m.

 

Presidente Hill, Presidente Johnson, Miembro de mayor rango Lynch, Miembro de mayor rango Caraveo y miembros de los subcomités: 

 

Gracias por la oportunidad de testificar hoy ante vosotros.  

Mi nombre es Marco Santori. Soy el Director Jurídico de Payward, Inc. d/b/a Kraken (Kraken). Superviso todos los asuntos legales, regulatorios y de políticas que afectan a las operaciones comerciales globales de Kraken. En este puesto, dirijo a más de 50 abogados y profesionales de todo el mundo con una profunda y diversa experiencia en los sectores público y privado. 

Fui uno de los primeros abogados en ejercer en el área de la regulación de activos digitales. He asesorado a clientes en este ecosistema durante más de una década, casi desde que se inventaron las blockchains. Me siento honrado de comparecer hoy ante esta audiencia del subcomité conjunto. Esta cooperación entre comités y entre partidos demuestra tanto la voluntad como la capacidad del Congreso para aprobar leyes efectivas para la industria de los activos digitales. La acción del Congreso es fundamental para que Estados Unidos mantenga el ritmo, ya que otras economías líderes de todo el mundo avanzan en marcos para los mercados de activos digitales que protegen a los consumidores y apoyan la innovación.

Nos encontramos en una coyuntura importante en el desarrollo de la política de activos digitales de EE. UU. A nivel nacional, en ausencia de una ley federal clara, un mosaico de legislaciones estatales está avanzando para cerrar las brechas en la protección del consumidor. En el extranjero, se están desarrollando nuevos marcos regulatorios adecuados para su propósito, lo que aleja la innovación y el interés de los consumidores estadounidenses de Estados Unidos. Ahora es el momento de que el Congreso actúe.

Mi testimonio se centra en tres temas principales: 

1. El enfoque de Kraken para la gestión de riesgos, la seguridad y la protección del cliente 
2. Lagunas actuales en las normas de EE. UU. que el Congreso puede abordar
3. Avances legislativos y regulatorios en otras economías desarrolladas

I. NUESTRO NEGOCIO GLOBAL ESTÁ DISEÑADO PARA APOYAR MERCADOS DE ACTIVOS DIGITALES SEGUROS Y EFICIENTES

Kraken se fundó en San Francisco en 2011. Desde entonces, hemos crecido constantemente hasta convertirnos en un negocio de activos digitales diversificado y global que atiende a más de 10 millones de clientes en todo el mundo. Nuestra misión es acelerar la adopción de las criptomonedas para que el mundo pueda alcanzar la libertad y la inclusión financieras. Nos esforzamos continuamente por ofrecer la plataforma de ejecución más segura y transparente, la mayor liquidez y la mejor experiencia de usuario en nuestros mercados. 

El valor social de los activos digitales se extiende mucho más allá de las remesas y está cambiando la forma en que hacemos negocios a nivel mundial. Los nuevos y emocionantes casos de uso incluyen la verificación de identidad, el almacenamiento de registros médicos, el crowdfunding y los préstamos entre pares. Los activos digitales empoderan a las personas con nuevas formas de realizar transacciones de manera justa, en tiempo real y sin fronteras. Las aplicaciones descentralizadas no discriminan ni pueden discriminar por motivos de raza, género, ciudadanía o estatus socioeconómico. Todos participan bajo las mismas reglas y beneficios asociados.

Kraken cuenta con un equipo de más de 2.000 profesionales que operan de forma remota. Hoy en día, nuestro equipo se extiende por más de 60 países. Colaboramos y avanzamos en nuestra misión a través de un entorno virtual con ideas y contribuciones de una amplia gama de geografías, antecedentes profesionales, culturas, etnias y puntos de vista. Nuestra diversidad es una fortaleza competitiva. Nos alinea con la naturaleza global 24/7/365 de nuestros mercados y la dinámica comunidad de clientes e innovadores a los que servimos. 

La gobernanza, incluida la gestión de conflictos de intereses, es fundamental para nuestro modelo operativo. Nos beneficiamos de juntas directivas experimentadas en nuestra sociedad holding y filiales que reúnen una profunda experiencia en el sector público y privado.

Kraken ofrece una amplia gama de productos y servicios.

Ofrecemos productos y servicios a clientes minoristas e institucionales que respaldan componentes clave en toda la cadena de valor del mercado de activos digitales. Estos incluyen: 

• Trading - Ofrecemos trading en el mercado spot, un mercado de NFT con custodia y futuros en jurisdicciones elegibles.
• Servicios de índices - Operamos el negocio de índices de activos digitales líder en el mundo a través de nuestro proveedor de índices regulado, CF Benchmarks, una de nuestras empresas con sede en el Reino Unido. CF Benchmarks está registrado y supervisado por la Autoridad de Conducta Financiera (FCA) del Reino Unido. Nuestros clientes de índices incluyen algunas de las bolsas globales más grandes, gestores de activos y otros participantes institucionales del mercado.
• Staking - Kraken proporciona a los clientes en jurisdicciones elegibles la capacidad de usar sus activos para asegurar redes blockchain de prueba de participación, contribuyendo a la fortaleza y seguridad de los ecosistemas de activos digitales. Al proporcionar estos servicios a escala, permitimos que las personas con cantidades más pequeñas de tokens participen en estas importantes funciones de gobernanza donde de otro modo no podrían hacerlo.

• Kraken Bank - Kraken Bank, una de nuestras empresas en EE. UU., está constituido como una Institución Depositaria de Propósito Especial (SPDI) y supervisado por la División Bancaria de Wyoming. La licencia SPDI tiene dos características innovadoras: primero, prohíbe al banco prestar; segundo, todos los depósitos deben estar respaldados 1:1 por activos altamente líquidos.

La seguridad es fundamental para nuestra cultura. 

Kraken es constantemente nombrado uno de los lugares más seguros para comprar y vender activos digitales debido a nuestra sólida seguridad para los activos de los clientes. Adoptamos un enfoque integral para proteger nuestros sistemas y a nuestros clientes de actores maliciosos:

• Kraken utiliza capas de verificación de identidad y salvaguardias de prevención de fraude para combatir el robo de identidad, la evasión de sanciones y el lavado de dinero. Los usuarios de la plataforma son identificados en cumplimiento de los estándares Conoce a tu Cliente (KYC) y Antilavado de Dinero (AML) que son equivalentes a los utilizados por bancos y otras instituciones financieras.  
• Nuestros sólidos controles AML incluyen monitoreo de transacciones, análisis de blockchain, investigación e informes de actividades sospechosas (SAR). 
• Informamos proactivamente las actividades sospechosas a las fuerzas del orden. También trabajamos en estrecha colaboración con las fuerzas del orden para mejorar nuestros informes y llevar a cabo un intercambio proactivo de inteligencia bidireccional.
• Realizamos investigaciones exhaustivas en respuesta a las solicitudes de las fuerzas del orden y otras referencias.
• Invertimos recursos significativos en la creación y actualización de herramientas y recursos educativos para ayudar a los miembros de nuestro equipo y a los clientes a detectar señales de advertencia comunes de fraude y empoderar a nuestros clientes como la primera línea de defensa. 
• Operamos un equipo de atención al cliente líder en la industria, que ofrece soporte telefónico 24/7, así como chat abierto, redes sociales y soporte por tickets para ayudar a nuestros clientes a operar con activos digitales de forma segura.

Invertimos fuertemente en el compromiso regulatorio y el cumplimiento.

A medida que las jurisdicciones desarrollan nuevas reglas para las operaciones de activos digitales, nos comprometemos con los reguladores a nivel mundial para atender a los clientes de manera compatible. Actualmente, tenemos una serie de registros, licencias, autorizaciones y aprobaciones en todo el mundo. En Estados Unidos, Kraken mantiene un registro como Negocio de Servicios Monetarios con FinCEN y posee licencias de transmisor de dinero. Kraken Bank está supervisado por la División Bancaria de Wyoming bajo una licencia SPDI. También tenemos licencias y registros en el Reino Unido, la Unión Europea, Canadá y Australia, entre otros mercados desarrollados y emergentes. 

Kraken se compromete a apoyar a los legisladores aquí en EE. UU. y en todo el mundo para implementar reglas nacionales efectivas y un marco regulatorio internacional coherente para los mercados de activos digitales. 

II. LAS LAGUNAS EN LA REGULACIÓN DE EE. UU. REQUIEREN ACCIÓN DEL CONGRESO PARA REGULAR EFECTIVAMENTE LOS MERCADOS DE ACTIVOS DIGITALES 

Existe un precedente de cooperación efectiva entre estos comités y entre la SEC y la CFTC para desarrollar e implementar reglas personalizadas para la regulación del mercado. Por ejemplo, la creación estatutaria y regulatoria de las Instalaciones de Ejecución de Swaps (SEF) consideró las diferentes dinámicas de mercado y liquidez, la estructura del producto y los protocolos de trading de los mercados de swaps y sus lugares de trading en relación con otros mercados de valores y derivados. Esto fue posible porque el Congreso proporcionó una hoja de ruta clara para la cooperación interinstitucional en la regulación de swaps a través de la Ley Dodd-Frank. 

Como se describe a continuación, existen lagunas en la regulación de EE. UU. que pueden resolverse con un mandato claro del Congreso que: 

1. Establezca un estándar funcional y un proceso para trazar líneas jurisdiccionales claras;
2. Cree un camino viable para regular los exchanges centralizados de activos digitales donde la jurisdicción de la SEC ha sido definida por el Congreso; 
3. Amplíe la autoridad de la CFTC para regular los mercados spot y los exchanges de activos digitales;
4. Mande la cooperación interinstitucional para facilitar la supervisión coordinada sobre los activos digitales y los exchanges centralizados; y 
5. Defina acuerdos transitorios para minimizar la interrupción del mercado y proteger a los inversores minoristas.

Se necesita la acción del Congreso para resolver las lagunas regulatorias.

1. Establecer un estándar funcional y un proceso para trazar líneas jurisdiccionales claras

Kraken tiene un proceso robusto para revisar los activos antes de admitirlos en nuestra plataforma. Este proceso incluye evaluaciones integrales de riesgo, económicas y legales. Kraken no pone a disposición activos que caigan dentro de ninguna definición de valor en EE. UU. Algunos activos digitales son claramente commodities y otros no. Nuestra industria necesita una línea clara y un proceso transparente para proporcionar al mercado seguridad jurídica para el considerable número de activos intermedios. 

Un objetivo fundamental de las leyes de valores de EE. UU. es proporcionar al público una divulgación veraz sobre los riesgos materiales que pueden afectar su inversión, empoderando así a los ciudadanos para que tomen sus propias decisiones. Los requisitos y estándares de divulgación para los valores tradicionales bajo la Ley de Valores de 1933 no funcionan bien para los activos digitales. Por ejemplo, lo que es información “material” relacionada con una empresa que cotiza en bolsa es probable que sea muy diferente de lo que es material para un activo descentralizado basado en blockchain. El valor de un activo digital, a diferencia del valor de las acciones y los bonos, a menudo no depende de las operaciones o la condición financiera del emisor. Forzar los activos digitales al régimen de divulgación corporativa existente priva a los consumidores de la información más valiosa mientras los abruma con la menos valiosa. 

2. Crear un camino viable para regular los exchanges centralizados de activos digitales donde la jurisdicción de la SEC ha sido definida por el Congreso

Las plataformas de trading de activos digitales no pueden regularse como Bolsas Nacionales de Valores (NSE).  

Una amplia evidencia en el registro público ilustra las barreras prácticas para el registro de NSE para plataformas de activos digitales, incluyendo: 

• Las plataformas de trading de activos digitales interactúan directamente con clientes minoristas. Las bolsas nacionales de valores, por el contrario, solo permiten la participación de broker-dealers. 
• Los exchanges de valores no están configurados para el trading global 24/7. Las acciones en las NSE se negocian solo durante el horario regular del mercado. Los activos digitales se negocian 24/7, sin presiones sobre el precio o el volumen creadas por los horarios de apertura y cierre. Los precios y volúmenes de los activos digitales están sujetos a las fuerzas del mercado en todo momento.
• Los exchanges de valores de EE. UU. forman parte de un Sistema de Mercado Nacional (NMS) y negocian exclusivamente valores NMS. Las plataformas de activos digitales negocian una variedad de activos que caerán bajo la jurisdicción de la CFTC, como Bitcoin (BTC), Ethereum (ETH) y otras commodities de activos digitales. 

Las plataformas de trading de activos digitales no pueden regularse actualmente como Sistemas de Trading Alternativos (ATS) sin modificaciones.

Los ATS registrados en la SEC funcionan como exchanges, pero están regulados por FINRA y la SEC como broker-dealers. Actualmente, hay muy pocos broker-dealers, e incluso menos ATS, registrados en FINRA para negociar activos digitales. Estos ATS actualmente solo pueden negociar activos digitales que son valores. Según la opinión actual de la SEC, los ATS no pueden negociar activos no valores como BTC, ETH o stablecoins.

Hoy en día, cualquier plataforma de trading de activos digitales que esté registrada como ATS tendría que dejar de negociar inmediatamente todos los activos digitales que negocia actualmente, ya sea bajo la teoría de la SEC de que dichos activos son valores no registrados, o porque dichos activos no son valores. Esto crearía una interrupción significativa del mercado. Por ejemplo, BTC y ETH, que son commodities, representan el 60% de la capitalización del mercado de activos digitales. 

Los activos digitales se mantienen, negocian, custodian y liquidan de una manera diferente a los valores de renta variable. Ningún ATS u otro broker-dealer está actualmente autorizado a custodiar activos digitales de clientes, lo cual es vital para negociar activos digitales de manera fluida y segura en un ATS. 

Para resolver estas lagunas, el Congreso puede crear una nueva categoría de registro para los mercados centralizados de activos digitales que: 

• Permanezca abierta a la participación minorista directa, como lo son los ATS, y no se limite a los requisitos de que los clientes sean broker-dealers registrados (como con las NSE).  
• Reduzca la fricción al estar abierta a la negociación de activos digitales no valores (como BTC, ETH o stablecoins) junto con activos digitales que se determinen como valores. 
• Tenga un reglamento que haya sido revisado y aprobado por la SEC o la CFTC.

3. Ampliar la jurisdicción de la CFTC para regular los mercados spot y los exchanges de activos digitales

Medidos por valor de mercado, la mayoría de los activos digitales son commodities en EE. UU. La CFTC carece actualmente de autoridad legal para desarrollar un marco regulatorio integral para los mercados spot de commodities digitales. La CFTC tiene un historial exitoso en la regulación de los mercados de futuros de activos digitales, que desempeñan un papel integral en un mercado spot saludable y funcional. La Ley de Intercambio de Commodities (CEA) debe modificarse para empoderar a la CFTC para regular los mercados spot de activos digitales, más allá de la vigilancia del fraude y la manipulación, y también debe proporcionar un marco de registro viable para los mercados centralizados de activos digitales. 

4. Mandar la cooperación interinstitucional para facilitar la supervisión coordinada sobre los activos digitales y los exchanges centralizados 

Con líneas jurisdiccionales claras trazadas, las plataformas reguladas de activos digitales deberían tener un camino claro para el registro en la CFTC y la SEC. Cada agencia, cuando sea apropiado, debería tener autoridad de inspección y examen sobre las plataformas que ponen a disposición activos digitales para negociar. Esto es consistente con el enfoque adoptado para la regulación de swaps. Por ejemplo, una instalación de trading para swaps puede registrarse simultáneamente como una Instalación de Ejecución de Swaps (SEF) con la CFTC, y como una Instalación de Ejecución de Swaps Basados en Valores con la SEC. Al igual que con las SEF, las entidades que están registradas con un regulador deberían tener un proceso de registro abreviado con el otro regulador. También se debería permitir a las Comisiones remitir conductas potencialmente infractoras entre sí para su aplicación y compartir datos. Las reglas sobre la integridad del mercado deben ser desarrolladas conjuntamente por la CFTC y la SEC para una aplicación consistente. 

5. Definir acuerdos transitorios para minimizar la interrupción del mercado y proteger a los inversores minoristas

La creación de nuevas plataformas de trading reguladas, la asignación de jurisdicción y el establecimiento de mecanismos interinstitucionales de cooperación llevarán tiempo. Hasta que estos nuevos mecanismos puedan establecerse firmemente, se deben implementar acuerdos transitorios para permitir que los mercados de activos digitales continúen operando con una interrupción mínima y el menor daño posible para los inversores minoristas. 

La SEC tiene el poder de otorgar un alivio condicional temporal de los requisitos de la Ley de Intercambio a las plataformas. Por ejemplo, la SEC proporcionó amplias exenciones de las reglas tradicionales del mercado de valores que determinó que no eran compatibles con los swaps basados en valores. Dicho alivio exentivo puede condicionarse a que las plataformas de activos digitales cumplan ciertos requisitos, como mantener y hacer cumplir las reglas sobre la integridad del mercado, la custodia y los conflictos de intereses. Dicho alivio condicional permitiría la transición ordenada a los mercados de activos digitales regulados, sin comprometer la protección del inversor.

III. LOS MERCADOS DESARROLLADOS DE TODO EL MUNDO ESTÁN AVANZANDO EN UNA REGULACIÓN EFECTIVA

Las reglas tradicionales se están adaptando para crear una regulación efectiva. 

Los mercados de activos digitales son naturalmente globales. Muchas jurisdicciones, incluida la mayoría de las naciones del G20, han finalizado, están progresando o han señalado su intención de crear un nuevo marco regulatorio para los mercados de activos digitales. 

En la UE, el Reglamento de Mercados de Criptoactivos (MiCA) ha combinado los componentes más efectivos de la regulación tradicional del mercado y los ha aplicado de manera personalizada para crear un marco integral y efectivo para los activos digitales.  MiCA incluye un marco de licencias para llevar a cabo actividades específicas (por ejemplo, emisión, corretaje, custodia, exchange), prescribe acuerdos de gobernanza, exige requisitos uniformes de transparencia y divulgación, y aborda los conflictos de intereses, entre muchos otros elementos fundamentales de la regulación del mercado. Los legisladores de la UE definieron ampliamente los tokens como “criptoactivos” en lugar de intentar aplicar definiciones tradicionales a todo el mercado. MiCA establece medidas transitorias claras para evitar la interrupción del mercado. 

El Reino Unido también está modificando los marcos de servicios financieros existentes para reflejar las características y oportunidades únicas de los activos digitales. La reciente consulta del Tesoro de Su Majestad se basa en la ambición del gobierno del Reino Unido de crear un centro global para estos mercados dentro de un perímetro regulatorio efectivo. 

Otros mercados desarrollados como Singapur y Suiza también han finalizado los componentes fundamentales de sus marcos de activos digitales y continúan avanzando en otras reglas para desarrollar un marco más completo. Canadá, Australia, Hong Kong y Corea del Sur se encuentran en varias etapas de sus procesos legislativos y regulatorios. 

Al igual que otros sectores de servicios financieros, creemos que las empresas y actividades de activos digitales responsables y exitosas se sentirán atraídas por jurisdicciones con marcos regulatorios efectivos y claros que permitan a los innovadores, mercados e inversores planificar, construir y competir en igualdad de condiciones regulatorias. 

Los mercados globales necesitan un marco internacional coherente para la regulación.  

Los organismos internacionales de normalización y otras organizaciones multilaterales están trabajando para lograr la coherencia global de los marcos regulatorios, lo cual es fundamental para garantizar la protección del cliente en mercados de activos digitales altamente móviles. 

Los ejemplos incluyen: 

• Impuestos - La Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE) desarrolló el Marco de Información sobre Criptoactivos (CARF) en 2022, que tiene como objetivo lograr una mayor armonización de las regulaciones fiscales para las transacciones de activos digitales a nivel mundial.
• Antilavado de dinero - El Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) actualizó su “Regla de Viaje” en 2022, que extiende los requisitos clave de AML/KYC a los activos virtuales y a los proveedores de activos virtuales. 
• Requisitos prudenciales - El Comité de Supervisión Bancaria de Basilea (BCBS) emitió su guía sobre los estándares prudenciales para la exposición de los bancos a los criptoactivos. A medida que se fortalezca la regulación del mercado de activos digitales, esperamos que las reglas de capital evolucionen en consecuencia.
• Estabilidad financiera - La Junta de Estabilidad Financiera (FSB) ha estado coordinando el trabajo de las autoridades financieras nacionales y otros organismos internacionales de normalización. El FSB publicó una consulta en octubre de 2022 sobre la regulación, supervisión y vigilancia de las actividades y mercados de criptoactivos con recomendaciones a seguir este año. 
• Regulación del mercado - Nos alienta el trabajo de la Organización Internacional de Comisiones de Valores (IOSCO) para desarrollar estándares globales específicos para la regulación del mercado de activos digitales y exchanges de activos digitales. La CFTC y la SEC deben continuar trabajando con sus homólogos de mercados desarrollados y emergentes para establecer un sistema coherente de regulación de los mercados de activos digitales. Estos mercados trascienden las fronteras de nuevas maneras en relación con los mercados tradicionales. Diferentes jurisdicciones con diferentes sistemas políticos, legales y regulatorios subyacentes tomarán diferentes caminos hacia la regulación de los activos digitales, pero aún pueden alinearse en resultados comunes.

Conclusión 

En Kraken, en asociación con nuestra comunidad de innovadores, clientes, colegas y organismos de la industria, continuaremos apoyando a nuestros legisladores de EE. UU. en la aprobación de reglas efectivas que permitirán que los activos digitales prosperen en EE. UU. 

Forzar esta tecnología y una clase de activos global en crecimiento a las reglas de valores existentes de EE. UU. sin modificaciones simplemente no funciona. Compartimos las preocupaciones con respecto a las consecuencias nacionales e internacionales de este enfoque, ya que vemos a otras economías desarrolladas avanzando en una legislación y regulación efectivas para los activos digitales. Podemos aprender de nuestros éxitos pasados al someter los mercados a la supervisión cooperativa de la CFTC y la SEC.  

Antes de Kraken, Marco fue Director Jurídico de Blockchain.com, así como Socio en Cooley LLP y Pillsbury Winthrop, donde asesoró a bancos, broker-dealers y empresas fintech que hacían usos nuevos y emocionantes de la tecnología de libro mayor distribuido. Marco es autor del Whitepaper del Proyecto SAFT, un esfuerzo de autorregulación para abordar las ofertas iniciales de monedas. Ha sido asesor del Fondo Monetario Internacional, Embajador de Blockchain para el Estado de Delaware y fue el primer Presidente del Comité de Asuntos Regulatorios de la Bitcoin Foundation. 

Acerca de Kraken

Kraken es una de las plataformas de activos digitales más antiguas del mundo. A nivel mundial, los clientes de Kraken operan con más de 200 activos digitales y 8 monedas nacionales diferentes, incluyendo GBP, EUR, USD, CAD, JPY, CHF, AUD y AED.

Kraken, con más de 2000 empleados, fue fundada en 2011 y fue una de las primeras plataformas en ofrecer trading al contado con margen, subastas de parachains, staking, derivados regulados y servicios de índices. En 2022, lanzó un mercado de NFT con custodia. Kraken cuenta con la confianza de más de 9 millones de traders e instituciones de todo el mundo y ofrece soporte en línea profesional las 24 horas del día. Kraken fue la primera empresa en realizar una auditoría de Proof of Reserves y desde entonces se ha comprometido a someterse a la Proof of Reserves semestralmente.

Kraken cuenta con el respaldo de inversores como Tribe Capital, SkyBridge, Hummingbird Ventures, Blockchain Capital, Digital Currency Group, entre otros.

Los mercados de Kraken se pueden monitorizar y operar a través de las aplicaciones de Kraken para iOS y Android, y a través de las aplicaciones de Cryptowatch para iOS, Android y ordenador.

Para obtener más información sobre Kraken, visita www.kraken.com.

 

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