Kraken vai ao Congresso para defender a regulamentação de criptoativos

Kraken testemunha perante o Congresso para impulsionar uma regulamentação eficaz de criptoativos. Testemunho do Diretor Jurídico Marco Santori ao Subcomitê Conjunto Histórico de Serviços Financeiros e Agricultura da Câmara.

Testemunho de 

Marco Santori, Diretor Jurídico, Kraken 

Perante o 

Subcomitê de Ativos Digitais, Tecnologia Financeira e Inclusão do Comitê de Serviços Financeiros da Câmara dos EUA e o

Subcomitê de Mercados de Commodities, Ativos Digitais e Desenvolvimento Rural do Comitê de Agricultura da Câmara dos EUA

“O Futuro dos Ativos Digitais: Identificando as Lacunas Regulatórias na Estrutura do Mercado de Ativos Digitais”

Quarta-feira, 10 de maio de 2023, 9h30

 

Presidente Hill, Presidente Johnson, Membro de Ranking Lynch, Membro de Ranking Caraveo e membros dos subcomitês: 

 

Obrigado pela oportunidade de testemunhar perante vocês hoje.  

Meu nome é Marco Santori. Sou o Diretor Jurídico da Payward, Inc. d/b/a Kraken (Kraken). Supervisiono todos os assuntos legais, regulatórios e de políticas que impactam as operações comerciais globais da Kraken. Nesta função, gerencio mais de 50 advogados e profissionais em todo o mundo com experiência profunda e diversificada nos setores público e privado. 

Fui um dos primeiros advogados a atuar na área de regulamentação de ativos digitais. Aconselho clientes neste ecossistema há mais de uma década – quase desde que as blockchains foram inventadas. Sinto-me honrado em comparecer perante esta audiência conjunta do subcomitê hoje. Esta cooperação entre comitês e entre partidos demonstra tanto a vontade quanto a capacidade do Congresso de aprovar leis eficazes para a indústria de ativos digitais. A ação do Congresso é fundamental para que os Estados Unidos acompanhem o ritmo, enquanto outras economias líderes em todo o mundo avançam com estruturas para mercados de ativos digitais que protegem os consumidores e apoiam a inovação.

Estamos em um momento importante no desenvolvimento da política de ativos digitais dos EUA. Domesticamente, na ausência de uma lei federal clara, um conjunto de legislações estaduais está avançando para fechar as lacunas na proteção ao consumidor. No exterior, novos marcos regulatórios adequados estão se desenvolvendo, afastando a inovação e o interesse do consumidor americano dos Estados Unidos. Agora é a hora de o Congresso agir.

Meu testemunho foca em três tópicos principais: 

1. A abordagem da Kraken para gerenciamento de riscos, segurança e proteção ao cliente 
2. Lacunas atuais nas regras dos EUA que podem ser abordadas pelo Congresso
3. Avanços legislativos e regulatórios em outras economias desenvolvidas

I. NOSSO NEGÓCIO GLOBAL É PROJETADO PARA APOIAR MERCADOS DE ATIVOS DIGITAIS SEGUROS E EFICIENTES

A Kraken foi fundada em São Francisco em 2011. Desde então, crescemos constantemente para nos tornarmos um negócio de ativos digitais diversificado e global, atendendo a mais de 10 milhões de clientes em todo o mundo. Nossa missão é acelerar a adoção de criptomoedas para que o mundo possa alcançar liberdade e inclusão financeiras. Nós nos esforçamos continuamente para oferecer a plataforma de execução mais segura e transparente, a maior liquidez e a melhor experiência do usuário em nossos mercados. 

O valor social dos ativos digitais se estende muito além das remessas e está mudando a forma como conduzimos negócios globalmente. Novos e empolgantes casos de uso incluem verificação de identidade, armazenamento de registros médicos, crowdfunding e empréstimos peer-to-peer. Ativos digitais capacitam as pessoas com novas formas de transacionar de maneira sem fronteiras, em tempo real e justa. Aplicativos descentralizados não discriminam e não podem discriminar com base em raça, gênero, cidadania ou status socioeconômico. Todos participam sob as mesmas regras e benefícios associados.

A Kraken possui uma equipe de mais de 2.000 profissionais que operam de forma remota. Hoje, nossa equipe abrange o mundo em mais de 60 países. Colaboramos e avançamos em nossa missão por meio de um ambiente virtual com ideias e contribuições de uma ampla gama de geografias, formações profissionais, culturas, etnias e pontos de vista. Nossa diversidade é uma força competitiva. Ela nos alinha com a natureza global 24/7/365 de nossos mercados e com a comunidade dinâmica de clientes e inovadores que atendemos. 

A governança, incluindo a gestão de conflitos de interesse, é central para o nosso modelo operacional. Nós nos beneficiamos de conselhos experientes em nossa holding e subsidiárias que reúnem profunda experiência nos setores público e privado.

A Kraken oferece uma gama diversificada de produtos e serviços.

Fornecemos produtos e serviços a clientes de varejo e institucionais que apoiam componentes-chave em toda a cadeia de valor do mercado de ativos digitais. Estes incluem: 

• Negociação - Oferecemos negociação no mercado à vista, um marketplace de NFT custodial e futuros em jurisdições elegíveis.
• Serviços de índice - Operamos o principal negócio de índice de ativos digitais do mundo por meio de nosso provedor de índice regulamentado, CF Benchmarks, um de nossos negócios sediados no Reino Unido. A CF Benchmarks é registrada e supervisionada pela Autoridade de Conduta Financeira (FCA) do Reino Unido. Nossos clientes de índice incluem algumas das maiores bolsas globais, gestores de ativos e outros participantes institucionais do mercado.
• Staking - A Kraken oferece a clientes em jurisdições elegíveis a capacidade de usar seus ativos para proteger redes blockchain de prova de participação, contribuindo para a força e segurança dos ecossistemas de ativos digitais. Ao fornecer esses serviços em escala, permitimos que indivíduos com menores quantidades de tokens participem dessas importantes funções de governança, onde de outra forma não conseguiriam.

• Kraken Bank - O Kraken Bank, um de nossos negócios nos EUA, é fretado como uma Instituição Depositária de Propósito Especial (SPDI) e supervisionado pela Divisão Bancária de Wyoming. O fretamento SPDI possui duas características inovadoras: primeiro, proíbe o banco de emprestar; segundo, todos os depósitos devem ser lastreados 1:1 por ativos de alta liquidez.

A segurança é fundamental para nossa cultura. 

A Kraken é consistentemente nomeada um dos lugares mais seguros para comprar e vender ativos digitais devido à nossa robusta segurança para os ativos dos clientes. Adotamos uma abordagem abrangente para proteger nossos sistemas e nossos clientes de agentes mal-intencionados:

• A Kraken usa camadas de verificação de identidade e salvaguardas de prevenção de fraudes para combater roubo de identidade, evasão de sanções e lavagem de dinheiro. Os usuários da plataforma são identificados em conformidade com os padrões de Conheça Seu Cliente (KYC) e Antilavagem de Dinheiro (AML) que são equivalentes aos usados por bancos e outras instituições financeiras.  
• Nossos robustos controles AML incluem monitoramento de transações, análise de blockchain, investigação e relatórios de atividades suspeitas (SARs). 
• Relatamos proativamente atividades suspeitas às autoridades policiais. Também trabalhamos em estreita colaboração com as autoridades policiais para melhorar nossos relatórios e realizar o compartilhamento proativo de inteligência bidirecional.
• Realizamos investigações abrangentes em resposta a solicitações das autoridades policiais e outras referências.
• Investimos recursos significativos na construção e atualização de ferramentas e recursos educacionais para ajudar nossos membros da equipe e clientes a identificar sinais comuns de alerta de fraude e capacitar nossos clientes como a primeira linha de defesa. 
• Operamos uma equipe de engajamento de clientes líder do setor, que oferece suporte telefônico 24 horas por dia, 7 dias por semana, bem como chat aberto, mídias sociais e suporte por ticket para ajudar nossos clientes a negociar ativos digitais com segurança.

Investimos pesadamente no engajamento regulatório e na conformidade.

À medida que as jurisdições desenvolvem novas regras para as operações de ativos digitais, nós nos engajamos com reguladores globalmente para atender aos clientes de maneira compatível. Atualmente, possuímos uma série de registros, licenças, autorizações e aprovações em todo o mundo. Nos Estados Unidos, a Kraken mantém um registro como Money Services Business junto à FinCEN e possui licenças de transmissor de dinheiro. O Kraken Bank é supervisionado pela Divisão Bancária de Wyoming sob um fretamento SPDI. Também possuímos licenças e registros no Reino Unido, União Europeia, Canadá e Austrália, entre outros mercados desenvolvidos e emergentes. 

A Kraken está comprometida em apoiar os formuladores de políticas aqui nos EUA e em todo o mundo para implementar regras domésticas eficazes e uma estrutura regulatória internacional coerente para os mercados de ativos digitais. 

II. LACUNAS NA REGULAMENTAÇÃO DOS EUA EXIGEM AÇÃO DO CONGRESSO PARA REGULAR EFICAZMENTE OS MERCADOS DE ATIVOS DIGITAIS 

Existe um precedente para a cooperação eficaz entre esses comitês e entre a SEC e a CFTC para desenvolver e implementar regras personalizadas para a regulamentação do mercado. Por exemplo, a criação estatutária e regulatória de Swap Execution Facilities (SEFs) considerou as diferentes dinâmicas de mercado e liquidez, estrutura de produtos e protocolos de negociação dos mercados de swaps e seus locais de negociação em relação a outros mercados de valores mobiliários e derivativos. Isso foi possível porque o Congresso forneceu um roteiro claro para a cooperação interinstitucional na regulamentação de swaps por meio da Lei Dodd-Frank. 

Conforme descrito abaixo, existem lacunas na regulamentação dos EUA que podem ser resolvidas com um mandato claro do Congresso que irá: 

1. Estabelecer um padrão funcional e um processo para traçar linhas jurisdicionais claras;
2. Criar um caminho viável para regulamentar bolsas centralizadas de ativos digitais onde a jurisdição da SEC foi definida pelo Congresso; 
3. Expandir a autoridade da CFTC para regulamentar mercados e bolsas de ativos digitais à vista;
4. Determinar a cooperação interinstitucional para facilitar a supervisão coordenada sobre ativos digitais e bolsas centralizadas; e 
5. Definir arranjos transitórios para minimizar a interrupção do mercado e proteger os investidores de varejo.

A ação do Congresso é necessária para resolver as lacunas regulatórias.

1. Estabelecer um padrão funcional e um processo para traçar linhas jurisdicionais claras

A Kraken possui um processo robusto para revisar ativos antes de suportá-los em nossa plataforma. Este processo inclui avaliações abrangentes de risco, econômicas e legais. A Kraken não disponibiliza ativos que se enquadrem em qualquer definição de valor mobiliário nos EUA. Alguns ativos digitais são claramente commodities e outros não. Nossa indústria precisa de uma linha clara e um processo transparente para fornecer ao mercado segurança jurídica para o número considerável de ativos intermediários. 

Um objetivo fundamental das leis de valores mobiliários dos EUA é fornecer ao público divulgação verdadeira sobre riscos materiais que podem impactar seu investimento, capacitando assim os cidadãos a tomar suas próprias decisões. Os requisitos e padrões de divulgação para valores mobiliários tradicionais sob a Lei de Valores Mobiliários de 1933 não funcionam bem para ativos digitais. Por exemplo, o que é informação “material” relacionada a uma empresa de capital aberto provavelmente é muito diferente do que é material para um ativo descentralizado baseado em blockchain. O valor de um ativo digital – ao contrário do valor de ações e títulos – muitas vezes não depende das operações ou da condição financeira do emissor. Forçar ativos digitais para o regime de divulgação corporativa existente priva os consumidores das informações mais valiosas, ao mesmo tempo em que os sobrecarrega com as menos valiosas. 

2. Criar um caminho viável para regulamentar bolsas centralizadas de ativos digitais onde a jurisdição da SEC foi definida pelo Congresso

Plataformas de negociação de ativos digitais não podem ser regulamentadas como Bolsas Nacionais de Valores Mobiliários (NSEs).  

Evidências extensas no registro público ilustram as barreiras práticas para o registro de NSE para plataformas de ativos digitais, incluindo: 

• Plataformas de negociação de ativos digitais interagem diretamente com clientes de varejo. As bolsas nacionais de valores mobiliários, por outro lado, permitem a participação apenas de corretoras.
• As bolsas de valores mobiliários não são configuradas para negociação global, 24 horas por dia, 7 dias por semana. As ações nas NSEs são negociadas apenas durante o horário normal de mercado. Os ativos digitais são negociados 24 horas por dia, 7 dias por semana, sem pressões sobre preço ou volume criadas pelos horários de abertura e fechamento. Os preços e volumes de ativos digitais estão sujeitos às forças do mercado em todos os momentos.
• As bolsas de valores mobiliários dos EUA fazem parte de um Sistema de Mercado Nacional (NMS) e negociam exclusivamente valores mobiliários NMS. As plataformas de ativos digitais negociam uma variedade de ativos que cairão sob a jurisdição da CFTC, como Bitcoin (BTC), Ethereum (ETH) e outras commodities de ativos digitais. 

Plataformas de negociação de ativos digitais não podem ser regulamentadas atualmente como Sistemas de Negociação Alternativos (ATSs) sem modificações.

Os ATSs registrados na SEC funcionam como bolsas, mas são regulamentados pela FINRA e pela SEC como corretoras. Atualmente, existem muito poucas corretoras, e ainda menos ATSs, que estão registradas na FINRA para negociar ativos digitais. Esses ATSs atualmente só podem negociar ativos digitais que são valores mobiliários. Na visão atual da SEC, os ATSs não podem negociar não-valores mobiliários, como BTC, ETH ou stablecoins.

Hoje, qualquer plataforma de negociação de ativos digitais que esteja registrada como um ATS teria que parar imediatamente de negociar todos os ativos digitais que atualmente negocia, seja pela teoria da SEC de que tais ativos são valores mobiliários não registrados, ou porque tais ativos não são valores mobiliários. Isso criaria uma interrupção significativa no mercado. Por exemplo, BTC e ETH, que são commodities, respondem por 60% da capitalização de mercado de ativos digitais. 

Ativos digitais são mantidos, negociados, custodiados e liquidados de maneira diferente dos valores mobiliários de capital. Nenhum ATS ou outra corretora está atualmente autorizada a custodiar ativos digitais de clientes, o que é vital para negociar ativos digitais de forma suave e segura em um ATS. 

Para resolver essas lacunas, o Congresso pode criar uma nova categoria de registro para mercados centralizados de ativos digitais que: 

• Permaneça aberta à participação direta de varejo, como são os ATSs, e não seja limitada a requisitos de que os clientes sejam corretoras registradas (como nas NSEs).  
• Reduza o atrito ao estar aberta à negociação de ativos digitais não-valores mobiliários (como BTC, ETH ou stablecoins) lado a lado com ativos digitais que são determinados como valores mobiliários. 
• Tenha em vigor um livro de regras que tenha sido revisado e aprovado pela SEC ou CFTC.

3. Expandir a jurisdição da CFTC para regulamentar mercados e bolsas de ativos digitais à vista

Medidos pelo valor de mercado, a maioria dos ativos digitais são commodities nos EUA. A CFTC atualmente carece de autoridade estatutária para desenvolver uma estrutura regulatória abrangente para mercados de commodities digitais à vista. A CFTC tem um histórico de sucesso na regulamentação dos mercados de futuros de ativos digitais, que desempenham um papel integral em um mercado à vista saudável e funcional. A Lei de Bolsas de Commodities (CEA) deve ser alterada para capacitar a CFTC a regulamentar os mercados de ativos digitais à vista, além de policiar fraudes e manipulações, e também deve fornecer uma estrutura de registro viável para mercados centralizados de ativos digitais. 

4. Determinar a cooperação interinstitucional para facilitar a supervisão coordenada sobre ativos digitais e bolsas centralizadas 

Com linhas jurisdicionais claras traçadas, as plataformas de ativos digitais regulamentadas devem ter um caminho claro para o registro na CFTC e na SEC. Cada agência, quando apropriado, deve ter autoridade de inspeção e exame sobre plataformas que disponibilizam ativos digitais para negociação. Isso é consistente com a abordagem adotada para a regulamentação de swaps. Por exemplo, uma instalação de negociação de swaps pode ser simultaneamente registrada como uma Swap Execution Facility (SEF) na CFTC e como uma Security-Based Swap Execution Facility na SEC. Assim como nos SEFs, as entidades registradas em um regulador devem ter permissão para um processo de registro abreviado com o outro regulador. As Comissões também devem ter permissão para encaminhar condutas potencialmente violadoras uma à outra para aplicação e compartilhamento de dados. As regras sobre integridade do mercado devem ser desenvolvidas conjuntamente pela CFTC e pela SEC para aplicação consistente. 

5. Definir arranjos transitórios para minimizar a interrupção do mercado e proteger os investidores de varejo

A criação de novas plataformas de negociação regulamentadas, a alocação de jurisdição e o estabelecimento de mecanismos interinstitucionais de cooperação levarão tempo. Até que esses novos mecanismos possam ser firmemente estabelecidos, arranjos transitórios devem ser implementados para permitir que os mercados de ativos digitais continuem a operar com interrupção mínima e o menor dano possível aos investidores de varejo. 

A SEC tem o poder de conceder alívio condicional temporário dos requisitos da Lei de Bolsas para plataformas. Por exemplo, a SEC forneceu amplas isenções das regras tradicionais do mercado de valores mobiliários que determinou não serem compatíveis com swaps baseados em valores mobiliários. Tal alívio isentivo pode ser condicional ao cumprimento de certos requisitos pelas plataformas de ativos digitais, como manter e aplicar regras sobre integridade do mercado, custódia e conflitos de interesse. Tal alívio condicional permitiria a transição ordenada para mercados de ativos digitais regulamentados, sem comprometer a proteção do investidor.

III. MERCADOS DESENVOLVIDOS EM TODO O MUNDO ESTÃO AVANÇANDO NA REGULAMENTAÇÃO EFICAZ

As regras tradicionais estão sendo adaptadas para criar uma regulamentação eficaz. 

Os mercados de ativos digitais são naturalmente globais. Muitas jurisdições, incluindo a maioria das nações do G20, finalizaram, estão progredindo ou sinalizaram sua intenção de criar uma nova estrutura regulatória para os mercados de ativos digitais. 

Na UE, o Regulamento de Mercados de Criptoativos (MiCA) combinou os componentes mais eficazes da regulamentação tradicional do mercado e os aplicou de maneira personalizada para criar uma estrutura abrangente e eficaz para ativos digitais.  O MiCA inclui uma estrutura de licenciamento para conduzir atividades específicas (por exemplo, emissão, corretagem, custódia, câmbio), prescreve arranjos de governança, exige requisitos uniformes de transparência e divulgação e aborda conflitos de interesse, entre muitos outros elementos fundamentais da regulamentação do mercado. Os legisladores da UE definiram amplamente os tokens como “criptoativos”, em vez de tentar aplicar definições tradicionais a todo o mercado. O MiCA estabelece medidas transitórias claras para evitar a interrupção do mercado. 

O Reino Unido também está alterando as estruturas de serviços financeiros existentes para refletir as características e oportunidades únicas dos ativos digitais. A recente consulta do HM Treasury baseia-se na ambição do governo do Reino Unido de criar um centro global para esses mercados dentro de um perímetro regulatório eficaz. 

Outros mercados desenvolvidos como Cingapura e Suíça também finalizaram componentes fundamentais de suas estruturas de ativos digitais e continuam a avançar outras regras para desenvolver uma estrutura mais abrangente. Canadá, Austrália, Hong Kong e Coreia do Sul estão em várias etapas de seus processos legislativos e regulatórios. 

Semelhante a outros setores de serviços financeiros, acreditamos que negócios e atividades de ativos digitais responsáveis e bem-sucedidos serão atraídos para jurisdições com estruturas regulatórias eficazes e claras que permitem que inovadores, mercados e investidores planejem, construam e compitam em um campo de jogo regulatório nivelado. 

Os mercados globais precisam de uma estrutura internacional coerente para a regulamentação.  

Os definidores de padrões internacionais e outras organizações multilaterais estão trabalhando para alcançar a consistência global das estruturas regulatórias, o que é fundamental para garantir a proteção do cliente em mercados de ativos digitais altamente móveis. 

Exemplos incluem: 

• Imposto - A Organização para a Cooperação e Desenvolvimento Econômico (OECD) desenvolveu o Crypto Asset Reporting Framework (CARF) em 2022, que visa trazer maior harmonização das regulamentações fiscais para transações de ativos digitais globalmente.
• Antilavagem de dinheiro - A Força-Tarefa de Ação Financeira (FATF) atualizou sua “Regra de Viagem” em 2022, que estende os principais requisitos de AML/KYC para ativos virtuais e provedores de ativos virtuais. 
• Requisitos prudenciais - O Comitê de Supervisão Bancária de Basileia (BCBS) emitiu sua orientação sobre os padrões prudenciais para a exposição dos bancos a criptoativos. À medida que a regulamentação do mercado de ativos digitais se fortalece, esperamos que as regras de capital evoluam de acordo.
• Estabilidade financeira - O Conselho de Estabilidade Financeira (FSB) tem coordenado o trabalho das autoridades financeiras nacionais e de outros definidores de padrões internacionais. O FSB publicou uma consulta em outubro de 2022 sobre regulamentação, supervisão e fiscalização de atividades e mercados de criptoativos com recomendações a serem seguidas este ano. 
• Regulamentação de mercado - Somos encorajados pelo trabalho da Organização Internacional de Comissões de Valores Mobiliários (IOSCO) para desenvolver padrões globais específicos para a regulamentação de mercado de ativos digitais e bolsas de ativos digitais. A CFTC e a SEC devem continuar a trabalhar com pares de mercados desenvolvidos e emergentes para estabelecer um sistema coerente de regulamentação dos mercados de ativos digitais. Esses mercados transcendem fronteiras de novas maneiras em relação aos mercados legados. Diferentes jurisdições com diferentes sistemas políticos, legais e regulatórios subjacentes seguirão caminhos diferentes para regulamentar ativos digitais, mas ainda podem se alinhar em resultados comuns.

Conclusão 

Nós da Kraken, em parceria com nossa comunidade de inovadores, clientes, pares e órgãos da indústria, continuaremos a apoiar nossos legisladores dos EUA na aprovação de regras eficazes que permitirão que os ativos digitais prosperem nos EUA. 

Forçar essa tecnologia e uma classe de ativos global crescente para as regras de valores mobiliários existentes nos EUA sem modificações simplesmente não funciona. Compartilhamos preocupações em relação às consequências domésticas e internacionais dessa abordagem, pois vemos outras economias desenvolvidas avançando com legislação e regulamentação eficazes para ativos digitais. Podemos aprender com nossos sucessos passados em trazer mercados sob supervisão cooperativa da CFTC e da SEC.  

Antes da Kraken, Marco foi Diretor Jurídico da Blockchain.com, bem como Sócio da Cooley LLP e da Pillsbury Winthrop, onde aconselhou bancos, corretoras e empresas de fintech que faziam novos e empolgantes usos da tecnologia de registro distribuído. Marco é autor do Whitepaper do Projeto SAFT, um esforço de autorregulamentação para abordar ofertas iniciais de moedas. Ele atuou como consultor do Fundo Monetário Internacional, Embaixador Blockchain do Estado de Delaware e foi o primeiro Presidente do Comitê de Assuntos Regulatórios da Bitcoin Foundation. 

Sobre a Kraken

A Kraken é uma das plataformas de ativos digitais mais antigas do mundo. Globalmente, os clientes da Kraken negociam mais de 200 ativos digitais e 8 moedas fiduciárias diferentes, incluindo GBP, EUR, USD, CAD, JPY, CHF, AUD e AED.

A Kraken, com mais de 2.000 funcionários, foi fundada em 2011 e foi uma das primeiras exchanges a oferecer negociação à vista com margem, leilões de parachain, staking, derivativos regulamentados e serviços de índice. Em 2022, lançou um marketplace de NFT custodial. A Kraken é confiada por mais de 9 milhões de traders e instituições em todo o mundo e oferece suporte online profissional e ininterrupto. A Kraken foi a primeira empresa a realizar uma auditoria de Prova de Reservas e, desde então, comprometeu-se a realizar a Prova de Reservas semestralmente.

A Kraken é apoiada por investidores, incluindo Tribe Capital, SkyBridge, Hummingbird Ventures, Blockchain Capital, Digital Currency Group, entre outros.

Os mercados Kraken podem ser monitorados e negociados através dos aplicativos Kraken iOS e Android, e através dos aplicativos Cryptowatch iOS, Android e Desktop.

Para mais informações sobre a Kraken, visite www.kraken.com.

 

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